在商业合同中，履约保证金是一种常见的约定，它能有效保障合同的履行，对双方都有约束力。但有时一方会提出不交履约保证金的请求，这是否可行？履约保证金可以约定不交吗？这涉及到合同法和担保法的问题，也考验着合同双方的权利与义务界定。
那么，在实际操作中，履约保证金可以约定不交吗？这需要从履约保证金的性质和作用出发，分析其不交的后果和影响。
履约保证金，是指合同当事人或保证人为确保合同的履行，由一方或第三方提供的，在合同履行后可以退还或冲抵合同价款的保证金。履约保证金一般由担保机构或银行出具，也可以由当事人自行约定。
履约保证金的作用主要体现在以下几个方面：
确保合同履行：履约保证金可以有效约束合同双方，督促双方按照合同约定履行义务，避免因一方违约而造成损失。
减少合同纠纷：履约保证金可以作为合同履行过程中的经济补偿或赔偿，当一方违约时，另一方可以直接从保证金中获得补偿，减少因违约造成的经济损失和合同纠纷。
增强合同信用：履约保证金可以增加合同的信用程度，提高合同的履行能力，使合同双方更加信任，有利于建立长期稳定的合作关系。
根据我国《担保法》和《合同法》的相关规定，履约保证金是一种民事合法的担保方式，是合同双方的权利和义务。因此，履约保证金一般不能约定不交。
但同时，法律也规定了特殊情况下的例外处理。根据《担保法》第二十六条规定：“保证人不得要求债权人首先向债务人行使请求权，但当事人另有约定的除外。”这意味着，如果合同双方在平等自愿的基础上，明确约定不交履约保证金，并且不影响合同的履行，那么这种约定是有效的。
此外，在实践中，也存在一些特殊情况，履约保证金可以不交或延迟交纳。
特殊行业规定：某些行业或领域有特殊的规定，允许在一定条件下不交或延迟交纳履约保证金。例如，在工程建设领域，业主可以根据承包商的资质和信用情况，同意其延迟交纳履约保证金或提供其他形式的担保。
合同变更：在合同履行过程中，如果合同双方对原合同条款进行变更，并就履约保证金做出新的约定，那么也可以不交或减少履约保证金。
不可抗力：在遭遇不可抗力事件时，履约保证金的交纳可能受到影响。例如，在疫情期间，一些地区允许延迟交纳履约保证金，以减轻企业的负担。
虽然在某些情况下，履约保证金可以约定不交，但这并不意味着没有风险和后果。
违约风险：如果一方没有交纳履约保证金，那么在出现违约时，另一方将无法直接获得保证金补偿，需要通过诉讼或仲裁等方式来追偿损失，这将增加时间和经济成本，也增加了违约风险。
影响合同履行：履约保证金是对合同履行的重要保障，如果一方不交纳履约保证金，可能会影响另一方的信任和合作意愿，从而影响合同的正常履行。
法律责任：根据《合同法》**百一十四条规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”如果合同中明确约定了履约保证金，而一方未交纳，则可能被视为违约，需要承担相应的法律责任。
如果合同双方确实有特殊情况需要约定不交履约保证金，那么可以采取以下措施来减少风险：
详细约定条款：双方应就不交履约保证金的具体情况和原因进行详细约定，明确双方的权利和义务，并制定相应的补偿或惩罚机制。
提供替代担保：如果一方不交纳履约保证金，可以提供其他形式的担保，例如银行保函、担保函、抵押物等，以确保另一方的权益得到保障。
加强合同管理：双方应加强对合同的监督和管理，及时发现并解决合同履行过程中的问题，避免因一方违约而造成损失。
保留证据：双方应保留所有相关证据，包括合同文本、沟通记录、交易凭证等，以备出现纠纷时维护自身权益。
某公司与一家建筑公司签订了一份建筑合同，合同中约定了建筑公司需要提供履约保证金。但建筑公司提出困难，希望能够不交纳履约保证金。在协商后，双方同意建筑公司不交纳履约保证金，但增加了其他条款来保障公司的权益。
这些条款包括：
建筑公司提供银行保函，作为履约保证金的替代担保。
建筑公司同意在合同履行过程中，每完成一个阶段，公司将向其支付一定比例的工程款，以确保其现金流。
如果建筑公司出现违约行为，公司有权终止合同，并从银行保函中获得补偿。
在这个案例中，公司考虑到建筑公司的困难，同意其不交纳履约保证金，但同时也采取了其他措施来保障自身的权益。银行保函可以作为有效的担保，确保公司在出现违约时可以获得补偿。此外，分阶段支付工程款可以帮助建筑公司维持现金流，减少违约的可能性。
综上所述，履约保证金是一种民事合法的担保方式，是合同双方的权利和义务，一般情况下不能约定不交。但同时，在特殊情况下，也可以通过协商，并采取适当的替代措施，约定不交履约保证金。如果确实需要约定不交，则需要详细约定条款，提供替代担保，加强合同管理，以减少风险，保障双方权益。
