“履约保证金可不可以不交？” 这几乎是每一个参与商业活动的人都可能面临的问题。从招投标到合同签订，履约保证金的身影无处不在。那么，到底什么情况下可以不交？不交又会面临哪些风险？本文将从法律和商业角度，深入剖析履约保证金的本质，帮您做出更明智的决策。
履约保证金，顾名思义，是为了保证合同能够顺利履行而设立的一种担保方式。它本质上属于一种 财产担保，由合同一方（通常是承包方或供货方）向另一方（通常是发包方或采购方）支付一定数额的资金，以确保其按照合同约定完成义务。如果未能履行，则发包方有权没收保证金以弥补损失。
示例： 一家建筑公司中标了一个市政道路项目，在签订施工合同前，需要向政府缴纳一定比例的履约保证金，以保证其按时、按质完成道路建设。
履约保证金并非一个独立的法律概念，其法律基础主要体现在《中华人民共和国民法典》中的 担保法 相关规定。虽然《民法典》中没有直接提到“履约保证金”这个词，但其关于保证、抵押、质押等担保方式的规定，为履约保证金的合法性提供了依据。
具体来说，履约保证金可以被视为一种特殊的 质押 或 定金。如果合同中明确约定，当一方违约时，保证金将被没收作为违约金，则其性质更接近于 违约金 的预先支付。
理解履约保证金是否必须缴纳的关键，在于理解合同法的 自愿原则。一般来说，履约保证金的缴纳是基于双方的合同约定。这意味着：
合同有约定，则原则上必须缴纳： 如果在招标文件、合同条款中明确规定了必须缴纳履约保证金，且双方对此达成一致，那么缴纳保证金就成为合同义务的一部分。拒不缴纳，就可能构成违约，导致中标资格被取消、合同被解除等不利后果。
示例： 招标文件明确规定，中标单位需在签订合同后5个工作日内缴纳合同总价的5%作为履约保证金。中标单位如果不缴纳，招标方有权取消其中标资格，并选择其他中标候选人。
合同无约定，则无需缴纳： 如果合同中没有关于履约保证金的任何约定，那么任何一方都无权强制要求另一方缴纳。
示例： 一家软件公司与客户签订了软件开发合同，合同中未提及履约保证金。 客户无权在合同履行过程中突然要求软件公司缴纳履约保证金。
可以协商替代方案： 即使合同中约定了缴纳履约保证金，双方也可以通过协商，找到其他的替代方案。例如，提供银行保函、第三方担保等。
示例： 上述建筑公司与政府协商，以银行出具的履约保函替代现金缴纳履约保证金。银行保函的效力与保证金相同，但可以减轻建筑公司的资金压力。
虽然合同约定是缴纳履约保证金的主要依据，但在某些特殊情况下，可以考虑拒绝缴纳或与对方协商其他替代方案：
显失公平的条款： 如果合同中关于履约保证金的条款明显对一方不利，例如保证金比例过高，远超合理范围，可以主张该条款显失公平，请求法院或仲裁机构予以变更或撤销。
解释： 《民法典》规定，显失公平的合同条款，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以撤销或变更。
对方存在违约风险： 如果在合同签订前，发现对方的财务状况恶化，或存在其他可能导致其无法履行合同的风险，可以要求对方提供其他形式的担保，或拒绝缴纳履约保证金。
解释： 这是为了防范风险，避免因对方违约而导致自己的损失无法得到充分赔偿。
行业惯例或地方政策允许： 在某些行业或地区，可能存在一些不成文的规定或地方政策，允许以其他方式替代履约保证金。
建议： 了解相关行业惯例和地方政策，有助于更好地维护自身权益。
协商空间： 即使合同中约定了缴纳履约保证金，也可以尝试与对方协商，说明自身情况，争取降低保证金比例、延长缴纳期限，或者以其他方式替代。
沟通技巧： 诚恳沟通，说明情况，提出合理的替代方案，增加对方接受的可能性。
拒绝缴纳履约保证金，可能面临以下风险：
构成违约： 如果合同约定了缴纳履约保证金，拒绝缴纳将构成违约，可能导致中标资格被取消、合同被解除、承担违约责任等不利后果。
商业信誉受损： 拒绝缴纳履约保证金，可能会被认为缺乏诚意，损害商业信誉，影响未来的合作机会。
法律诉讼： 如果因拒不缴纳履约保证金而引发纠纷，对方可能提起诉讼，追究违约责任。
案例一：高额履约保证金引发争议
A公司中标某政府工程项目，招标文件规定需缴纳合同总价20%的履约保证金。A公司认为保证金比例过高，要求降低，但遭到拒绝。A公司无奈缴纳了保证金。工程完工后，政府方以工程质量存在瑕疵为由，拒绝退还全部保证金。
分析： A公司在签订合同时，已经认可了20%的保证金比例，事后主张显失公平的成功率较低。但如果工程质量问题并非由A公司造成的，或者瑕疵程度轻微，不足以抵扣全部保证金，A公司可以向法院提起诉讼，要求退还部分或全部保证金。
案例二：未约定履约保证金的合同纠纷
B公司与C公司签订设备采购合同，合同中未提及履约保证金。C公司在发货前，突然要求B公司缴纳合同总价10%的履约保证金，否则拒绝发货。
分析： 由于合同中没有约定履约保证金，C公司无权强制要求B公司缴纳。B公司可以拒绝缴纳，并要求C公司按照合同约定发货。如果C公司拒不发货，B公司可以追究其违约责任。
履约保证金并非一成不变，它是否需要缴纳，以及缴纳多少，都需要结合具体的合同条款、法律规定、行业惯例和商业考量进行综合判断。 在签订合同前，务必仔细阅读相关条款，了解自身权利和义务。 如果遇到争议，及时寻求法律帮助，维护自身合法权益。
