在商业合作中，尤其是在工程建设、设备采购等涉及较大金额和长期周期的项目中，签订一份保障双方权益的履约保函显得尤为重要。它可以有效地规避风险，确保项目顺利进行。那么，究竟应该如何与甲方协商并签订一份对双方都有利的履约保函条款呢？本文将以清晰、易懂的方式，为你详细解读其中的关键步骤和注意事项。
简单来说，履约保函是由银行或保险公司等金融机构开具的一种担保凭证。它保证如果乙方（通常是供应商、承包商）未能按照合同约定履行义务，导致甲方遭受损失，担保机构将按照保函约定的金额向甲方进行赔偿。
例如： 某建筑公司（乙方）与房地产开发商（甲方）签订了一份工程承包合同。甲方为了确保乙方能够按时按质完成工程，要求乙方提供一份履约保函。如果乙方未能按合同约定完工，导致甲方延期交房，甲方可以向开具保函的银行索赔。
在与甲方协商履约保函条款时，以下步骤至关重要：
1. 明确合同标的及金额：
这是履约保函的基础。需要清晰地定义合同涉及的项目、货物或服务，并确定合同的总金额。保函金额通常是合同金额的一定比例，常见的比例在5%-10%之间，具体比例取决于项目的风险程度和双方的谈判结果。
解释： 合同标的是指合同所指向的对象，例如工程建设合同中的工程项目，设备采购合同中的设备等。明确合同金额可以确定履约保函的担保范围。
示例： 某设备采购合同，合同总金额为100万元。如果双方约定保函金额为合同金额的5%，则保函金额为5万元。
2. 确定保函类型：
履约保函有多种类型，常见的包括：
无条件保函（On-demand Guarantee）：甲方只要提交符合保函要求的索赔文件，银行或保险公司就必须立即付款，无需乙方同意。这种保函对甲方更有利，但对乙方风险较高。 有条件保函（Conditional Guarantee）：甲方在索赔时，需要提供证明乙方违约的证据，例如法院判决书、仲裁裁决书等。这种保函对乙方更有利，但甲方索赔难度较高。解释： 选择合适的保函类型需要权衡双方的利益和风险承受能力。一般来说，无条件保函更常见，但乙方应尽可能争取有条件保函。
示例： 甲方要求无条件保函，乙方可以尝试协商，改为有条件保函，并约定明确的违约认定标准。
3. 协商保函有效期：
保函的有效期应覆盖整个合同履行期限，并留有合理的宽限期，以应对可能出现的延误或其他风险。
解释： 保函有效期是指保函生效并可以进行索赔的时间段。过短的有效期可能无法覆盖整个合同履行周期，过长的有效期则会增加乙方的资金成本。
示例： 某工程承包合同的履行期限为一年。乙方应争取保函有效期为一年零三个月，以应对可能的工期延误。
4. 明确索赔条款：
索赔条款是履约保函的核心。需要清晰地规定甲方在什么情况下可以提出索赔，以及索赔时需要提供的文件和程序。
解释： 索赔条款应尽可能具体、明确，避免出现歧义。例如，可以明确约定哪些行为构成违约，以及需要提供哪些证明文件。
示例： 索赔条款可以约定：如果乙方未能按合同约定完成工程，且经过甲方书面催告后仍未改正，甲方可以向银行索赔。索赔时需要提供合同副本、催告函副本、以及工程质量不符合合同约定的证明文件。
5. 约定争议解决方式：
如果在保函履行过程中出现争议，应约定明确的争议解决方式，例如协商、调解、仲裁或诉讼。
解释： 约定争议解决方式可以避免因争议而产生的长时间诉讼，降低双方的成本和风险。
示例： 双方可以约定：因履约保函引起的任何争议，应首先通过友好协商解决；协商不成的，提交至北京仲裁委员会仲裁。
6. 注意保函文本的审查：
在签订保函条款之前，务必仔细审查保函文本，确保其内容与双方协商一致，并且符合法律法规的规定。必要时，可以咨询**的律师或金融顾问。
解释： 保函文本通常由银行或保险公司提供。在签订之前，务必仔细审查，避免出现对己方不利的条款。
案例分析：
某公司在与甲方签订合同时，未仔细审查履约保函的索赔条款，导致甲方在没有充分证据的情况下提出了索赔，给该公司造成了重大损失。这个案例提醒我们，一定要重视保函文本的审查，避免因疏忽而造成损失。
在协商和审查履约保函条款时，以下几个方面需要特别关注：
1. 不可撤销条款（Irrevocable Clause）：
通常情况下，履约保函都是不可撤销的，这意味着在保函有效期内，银行或保险公司不能单方面撤销保函。乙方在接受不可撤销条款时，应充分评估自身的履约能力。
2. 转让条款（Transferable Clause）：
如果保函可以转让，意味着甲方可以将保函的权益转让给第三方。乙方应尽量避免接受可以转让的保函，以防止出现潜在的风险。
3. 见索即付条款（Payable on Demand Clause）：
见索即付条款是无条件保函的常见条款。乙方在接受见索即付条款时，应充分评估自身的履约风险，并尽可能争取限制甲方的索赔权。
4. 法律适用条款（Governing Law Clause）：
法律适用条款规定了保函适用的法律。乙方应确保法律适用条款符合自身的利益，并咨询**人士的意见。
签订一份完善的履约保函条款，是保障双方权益，规避合作风险的重要手段。在与甲方协商时，务必明确合同标的及金额，确定合适的保函类型，协商合理的保函有效期，明确清晰的索赔条款，约定明确的争议解决方式，并仔细审查保函文本。通过以上步骤，可以有效地降低风险，确保合作的顺利进行。记住，充分沟通，明确责任，风险共担，才是达成共赢的关键。
