在商事活动中，尤其是工程项目、贸易进出口等领域，常常会用到“履约保函”。那什么是履约保函呢？它是指保证人应保证权人的要求，出具一份书面的保证文件，保证在需要时能够履行约定义务，或对未履行合同规定的义务承担相应的责任。这是一种常见的担保方式，那在实际操作中，履约保函应该由哪一方出具呢？这其中又有哪些需要注意的问题呢？今天我们就来聊聊这个话题。

首先，我们要明确履约保函是由哪些要素构成的。根据《担保法》规定，保证合同是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的合同。那么履约保函作为保证合同的一种，一般包括以下几个要素：

1.当事人：即保证人和债权人，在履约保函中通常被称为“保证人”和“受益人”；

2.保证范围：明确保证人需要担保的范围，是保证债务人履行全部合同义务，还是部分合同义务，或是需要承担违约金等其他责任；

3.保证期限：在什么时间内保证人需要承担保证责任，是保证整个合同的履行期，还是履行期届满后的质保期等；

4.保证责任：保证人需要承担什么样的责任，是需要直接承担履行义务，还是需要承担违约责任，或是需要赔偿损失等。

明确了履约保函的构成要素，那么在实际操作中，履约保函应该由哪一方出具呢？一般来说，是由合同中的债务人一方出具，或是债务人指定的第三方出具。在工程项目中，通常是由施工方或供货方作为债务人向业主方出具履约保函；在贸易进出口中，通常是由进口方或买方作为债务人向出口方或卖方出具履约保函。

但值得注意的是，履约保函并非只能由债务人出具，在有些情况下，债权人也可能需要出具履约保函。例如在国际贸易中，买方可能要求卖方提供履约保函，以保证卖方能够按时交货和提供合格产品；在工程项目中，业主方也可能需要向施工方提供履约保函，保证及时支付工程款项等。

那么在确定由哪一方出具履约保函时，应该考虑哪些因素呢？一般来说，需要考虑以下几个方面：

1.合同约定：首先要看合同中是否有明确约定，通常在合同中会对履约保函的出具方、保证范围、保证期限等作出规定，应该按照合同约定来执行；

2.交易习惯：不同行业、不同类型的交易可能有不同的交易习惯，例如在国际贸易中，买方出具履约保函可能更为常见，而在工程项目中，施工方出具履约保函可能是行业惯例；

3.风险控制：出具履约保函是为了控制交易风险，所以要考虑哪一方出具履约保函更有利于控制风险，例如在工程项目中，施工方可能存在拖延工期、偷工减料等风险，业主方要求施工方出具履约保函可以有效控制这些风险；

4.谈判结果：在合同谈判中，履约保函的出具方也可能成为谈判的筹码，双方可以通过谈判来决定**终由哪一方出具履约保函。

除了考虑由哪一方出具履约保函外，在实际操作中，还有哪些需要注意的问题呢？

1.保证能力：履约保函的保证能力是指保证人履行保证责任的能力，在确定由哪一方出具履约保函时，要考虑其是否具有足够的保证能力，例如施工方是否有足够的资金和技术能力来保证工程质量和工期，出口方是否有足够的生产和供货能力来保证交货等；

2.法律效力：履约保函涉及到合同担保和风险控制，在实际操作中，要确保履约保函具有法律效力，要符合法律法规的规定，例如保证范围不能过于宽泛或模糊，保证期限不能过于漫长等；

3.管辖法律：在国际贸易中，履约保函涉及到不同的*和地区，要明确选择哪个*的法律作为管辖法律，以确保履约保函在不同*和地区具有法律效力；

4.争议解决：履约保函的争议解决方式通常包括诉讼、仲裁和调解等，要明确选择哪一种争议解决方式，并约定详细的争议解决程序，以确保在发生争议时能够得到有效的解决。

总之，履约保函的出具是商事活动中常见的风险控制方式，在实际操作中，要根据具体的合同情况和交易习惯来确定由哪一方出具，同时要考虑保证能力、法律效力、管辖法律和争议解决等问题，以确保履约保函能够有效地控制交易风险，维护各方当事人的合法权益。