说到违约金和履约保证金，这两者可都是合同中常见的条款，尤其是工程建设、房屋租赁、买卖合同等，往往都会涉及到这两个“敏感”的词。那它们到底是什么？有什么用？能怎么用？用好了是什么后果，用不好呢？又该如何去理解和运用呢？我们今天就来好好聊聊这两个“金”字兄弟。
首先，我们要知道，违约金和履约保证金，一个强调的是“惩罚”，一个强调的是“保证”。违约金，是合同中规定的一方违约需要向守约方支付的金额，是法律赋予守约方的一种救济手段。而履约保证金，则是合同中约定的，一方或双方为保证合同的履行，而向对方或第三方交付的金额，是一种履约的担保方式。
违约金的作用，主要在于惩罚和补偿。惩罚，就是要对违约方进行一定的经济制裁，提高其违约的成本，从而督促其认真履行合同义务；补偿，则是要弥补守约方因对方违约所遭受的损失，包括实际损失和预期利益。所以，违约金一般适用的场景是，一方存在违约行为，守约方可以要求违约方支付违约金，以弥补自己的损失，并督促对方尽快履行合同义务。
违约金的数额，是大家比较关心的问题。违约金一般由双方在合同中约定，约定的违约金一般是固定金额或违约时的一种计算方法。如果违约金过低，起不到惩罚和补偿的作用；但如果违 Captured with https://github.com/capturerio/capture-node约金过高，又可能被视为“惩罚性赔偿”，不一定会得到法院的支持。所以，违约金数额的设定要合理，既要考虑守约方的实际损失和违约方的违约程度，也要考虑合同的履行情况和行业的惯例等因素。
在适用违约金时，还需要注意以下几点：
违约金条款要合法有效。比如，违约金不能过分高于守约方的预期利益，否则可能被法院认定为无效；违约金条款不能成为排除对方主要权利义务的“免责条款”等。 违约金条款要明确具体。比如，要明确违约金的计算方法和支付时间，以及是否可以扣除对方已经履行的部分等。 违约金条款要公平合理。比如，双方约定的违约金不能明显偏向于一方，否则可能被法院调整。 注意违约金条款的适用范围。比如，是否适用于不可抗力或情势变更的情况；是否适用于先违约后通知的情况等。履约保证金，是合同中的一种担保方式。它强调的是“保证”，即通过交付一定金额的方式，来保证合同的履行。履约保证金一般适用于双方都需要一定履约保障的场景，比如工程建设、房屋租赁、买卖合同等。交付履约保证金的一方，一般是合同的承方，即主要履行义务和承担任务的一方；而收取履约保证金的一方，一般是合同的甲方，即相对更强势或更容易受到损失的一方。
履约保证金的作用，主要体现在两个方面：一是督促和约束，即通过交付一定金额的方式，督促双方认真履行合同义务，约束双方的违约行为；二是弥补损失，即当一方违约时，守约方可以从履约保证金中扣除相应金额，以弥补自己的损失。所以，履约保证金一般适用于合同履行过程中，尤其是当一方存在履约风险或可能给对方造成较大损失时。
在适用履约保证金时，也需要注意以下几点：
履约保证金条款要合法有效。比如，履约保证金不能成为“变相的定金”，否则可能被法院认定为无效；履约保证金条款不能成为排除对方主要权利义务的“免责条款”等。 履约保证金条款要明确具体。比如，要明确履约保证金的交付时间和方式，以及是否需要提供银行保函等。 履约保证金条款要公平合理。比如，履约保证金一般不应超过合同总价款的10%，否则可能被视为“变相的定金”或“附条件的买卖”等。 注意履约保证金条款的适用范围。比如，是否适用于不可抗力或情势变更的情况；是否可以视为合同解除的条件等。通过上面的介绍，我们可以看出，违约金和履约保证金，虽然都是合同中的常见条款，但两者有着不同的侧重点和适用场景。违约金强调“惩罚”，主要适用于违约后救济的场景，是守约方的一种权利；而履约保证金强调“保证”，主要适用于合同履行过程中，尤其是存在履约风险时，是双方共同的保障。
另外，在适用时，违约金一般由守约方提出，而履约保证金一般由双方共同约定；违约金一般是固定金额或计算方法，而履约保证金一般是合同总价款的一部分；违约金一般是单方面向对方支付，而履约保证金一般是双方相互交付或由第三方代为交付。
虽然违约金和履约保证金有区别，但它们都是合同履行的“守护神”。用好了，可以有效保障合同的履行，维护双方的合法权益；用不好，也可能成为纠纷的导火索，损害双方的合作关系。所以，在签订合同时，要根据实际情况和需求，合理设置和适用这两个“金”字兄弟，让它们发挥应有的作用，而不是成为负担或风险。
