履约保证金是承包人或者供应商在签订合同时向发包人或者采购人交纳的一笔金钱，目的是为了确保承包人或者供应商履行合同义务，防止出现违约行为。我国法律对此并没有强制规定，是否需要交纳履约保证金由合同双方协商约定。
### 需要交纳履约保证金的情况在以下情况下，合同双方可能会约定交纳履约保证金：
- **合同金额较大，风险较高时：**对于合同金额较大、工程复杂、工期较长的项目，发包人为了降低风险，可能会要求承包人交纳履约保证金。 - **承包人资信较差时：**如果承包人的资信较差，发包人对承包人的履约能力存疑，也可能要求承包人交纳履约保证金。 - **合同中有明确约定：**合同中明确约定需要交纳履约保证金时，承包人必须按照约定的方式和金额交纳。 ### 履约保证金的金额和比例履约保证金的金额一般不会超过合同金额的30%，具体比例由合同双方协商约定。但需要注意的是，对于国有投资项目，履约保证金的**比例不得超过合同金额的10%。
### 履约保证金的保管和使用履约保证金由发包人或者采购人保管，在承包人或者供应商履行合同义务期间，不得动用。如果承包人或者供应商违约，发包人或者采购人可以从履约保证金中扣除非法所得或者造成的损失，并解除合同。
### 履约保证金的返还在承包人或者供应商完全履行合同义务后，发包人或者采购人应当及时将履约保证金向承包人或者供应商返还。但以下情况除外：
- **承包人或者供应商存在违约行为：**如果承包人或者供应商违约，发包人或者采购人可以从履约保证金中扣除非法所得或者造成的损失。 - **双方有约定：**合同中约定履约保证金在一定期限内不予返还的，发包人或者采购人可以按照约定期限保留履约保证金。 ### 履约保证金的争议解决如果履约保证金的返还出现争议，当事人可以协商解决。协商不成时，可以向合同履行地或者履约保证金保管地人民法院提起诉讼。
### 法律规定关于履约保证金，我国法律主要有以下规定：
- 《合同法》第279条规定：“当事人可以约定一方违约时应当向另一方支付一定数额的违约金，也可以约定一方违约时应当向另一方支付罚款，具体数额由当事人约定。” - 《政府采购法》第36条规定：“采购文件中不得要求投标人提供超出法律法规规定的履约保证金、投标保证金。” - 《招标投标法》第55条规定：“评标委员会应当按照招标文件确定的评分标准，对投标文件进行评审，并对合格的投标人进行排序，确定中标候选人。投标文件的评分标准应当明确综合评价因素、分值及权重，并且应当向所有投标人公开。” ## 履约保证金的利弊 ### 利弊履约保证金制度存在着一定的利弊：
**利处：** - **降低发包人风险：**履约保证金可以保障发包人的利益，如果承包人违约，发包人可以从履约保证金中获得赔偿。 - **促进承包人履约：**履约保证金制度可以促使承包人认真履行合同义务，避免出现违约行为。 **弊端：** - **增加承包人成本：**履约保证金会增加承包人的成本，尤其是对于合同金额较大的项目，承包人可能会承担较大的资金压力。 - **限制市场竞争：**对于需要交纳履约保证金的项目，由于小企业和资金实力较弱的企业难以承担较高的履约保证金，因此可能会限制市场竞争。 ### 优化建议为了优化履约保证金制度，可以考虑以下建议：
- **合理确定履约保证金比例：**根据合同的金额、风险程度和承包人的资信情况，合理确定履约保证金比例，既要保证发包人的利益，又要避免对承包人造成过重的负担。 - **规范履约保证金的保管和使用：**制定明确的履约保证金保管和使用制度，确保履约保证金的安全和合理使用。 - **探索履约保证金替代机制：**探索其他替代履约保证金的机制，例如保函、保险、履约能力评级等，以降低承包人的资金压力和促进市场竞争。 - **强化合同管理和监督：**加强合同管理和监督，通过对合同的履行情况进行定期检查和评估，及时发现和解决问题，降低违约风险。 ## 履约保证金的实务操作 ### 交纳方式履约保证金一般以银行转账或银行保函的方式交纳。承包人或者供应商在交纳履约保证金时，应当按照合同约定提供相应的银行凭证或保函。
### 保管方式履约保证金由发包人或者采购人保管。发包人或者采购人应当将履约保证金存入专门的监管账户，并对履约保证金的保管和使用进行严格管理。
### 返还方式在承包人或者供应商完全履行合同义务后，发包人或者采购人应当及时将履约保证金向承包人或者供应商返还。发包人或者采购人可以采用银行转账或其他方式返还履约保证金。
### 争议处理如果履约保证金的返还出现争议，当事人可以协商解决。协商不成时，可以向合同履行地或者履约保证金保管地人民法院提起诉讼。
## 结语履约保证金制度是一种保障合同履行的重要机制，有利于维护合同各方的利益。但需要注意的是，履约保证金制度的实施必须结合实际情况，合理确定履约保证金比例，规范管理和使用，并探索替代机制，以避免对市场竞争造成负面影响。
